Interposizione fittizia e appalto irregolare ex art. 29 D.Lgs. 276/2003

La disciplina del confine tra appalto genuino e somministrazione irregolare (interposizione fittizia) è incentrata sulla verifica degli indici di autonomia organizzativa e di assunzione del rischio in capo all'appaltatore.

Di seguito l'inquadramento normativo e giurisprudenziale basato sulle fonti vigenti.

1. Inquadramento normativo: Appalto vs Somministrazione

La distinzione fondamentale tra le due fattispecie è tracciata dall'art. 29, comma 1, D.Lgs. 276/2003 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al …, il quale specifica che il contratto di appalto, pur regolamentato dall'art. 1655 c.c. 2Codice Civileart. 1655 c.c.Art. 1655. (Nozione). L'appalto e' il contratto col quale una parte assume, con organizzazione dei mezzi necessari e con gestione a proprio rischio, il compimento di un'opera o di un servizio verso un corrispettivo in danaro., si distingue dalla somministrazione di lavoro per due elementi costitutivi:

• Organizzazione dei mezzi necessari: l'appaltatore deve disporre di una propria struttura e organizzazione, che può estrinsecarsi anche nell'esercizio del potere organizzativo e direttivo sui lavoratori utilizzati 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al ….
• Assunzione del rischio d'impresa: l'appaltatore deve sopportare il rischio economico dell'opera o del servizio, non limitandosi alla mera fornitura di manodopera 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al … 2Codice Civileart. 1655 c.c.Art. 1655. (Nozione). L'appalto e' il contratto col quale una parte assume, con organizzazione dei mezzi necessari e con gestione a proprio rischio, il compimento di un'opera o di un servizio verso un corrispettivo in danaro..

Al contrario, la somministrazione di lavoro è il contratto con cui un'agenzia autorizzata mette a disposizione di un utilizzatore uno o più lavoratori che svolgono la propria attività sotto la direzione e il controllo dell'utilizzatore stesso 3Disciplina organica dei contratti di lavoro e revisione della normativa in tema di mansioni, a norma dell'articolo 1, comma 7, della legge 10 dicembre 2014, n. 183. (15G00095)art. 30 D.Lgs. 81/2015… Il contratto di somministrazione di lavoro e' il contratto, a tempo indeterminato o determinato, con il quale un'agenzia di somministrazione autorizzata, ai sensi del decreto legislativo n. 276 del 2003 , mette a disposizione di un utilizzatore uno o piu' lavoratori suoi dipendenti, i quali, per tutta la durata della missione, svolgono la propria attivita' nell'interesse e sotto la direzione e il controllo dell'utilizzatore..

2. Indici di non genuinità (Somministrazione Irregolare)

L'appalto si considera non genuino (e dunque integra una somministrazione irregolare) quando l'appaltatore è un mero "schermo", privo di autonomia gestionale. La giurisprudenza di legittimità ha individuato come indici di irregolarità:

• Esercizio del potere direttivo da parte del committente: l'interposizione è fittizia se il committente (utilizzatore) impartisce direttamente direttive specifiche, cura la formazione e gestisce aspetti operativi come le ferie dei lavoratori 4Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 21946/2023… legittimazione passiva della società; 2) la violazione e/o erronea applicazione dell'art. 1655 cod. civ. e dell'art. 29 d.lgs. n. 276/2003; 3) l’omessa e/o carente motivazione su un punto decisivo della controversia relativo ai ….
• Mancanza di rischio d'impresa: l'appalto non è genuino se il compenso dell'appaltatore è parametrato esclusivamente alle ore di lavoro effettuate dai prestatori, senza alcun rischio legato al risultato 4Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 21946/2023… legittimazione passiva della società; 2) la violazione e/o erronea applicazione dell'art. 1655 cod. civ. e dell'art. 29 d.lgs. n. 276/2003; 3) l’omessa e/o carente motivazione su un punto decisivo della controversia relativo ai ….
• Carenza di mezzi propri: se l'appaltatore non apporta una propria organizzazione di mezzi e si limita a gestire il personale fornito dal committente (es. tramite comodato di attrezzature non giustificato da una reale autonomia), l'appalto è considerato nullo 5Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 04399/2026… Con il terzo motivo si obietta l’omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione tra le parti, con riferimento all’art. 29 D.lgs. n. 276/2003, ai sensi dell’art. 360 co. 1 n. 5 cpc, per non avere rilevato la Corte territoriale che i contratti di comodato erano stati prodotti unitamente al contratto di appalto. ….

3. Effetti sulla costituzione del rapporto di lavoro

In caso di appalto privo dei requisiti di legge (art. 29, comma 1), l'ordinamento prevede specifiche tutele per il lavoratore:

• Costituzione del rapporto con l'utilizzatore: ai sensi dell'art. 29, comma 3-bis, D.Lgs. 276/2003 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al … e dell'art. 38, comma 2, D.Lgs. 81/2015 6Disciplina organica dei contratti di lavoro e revisione della normativa in tema di mansioni, a norma dell'articolo 1, comma 7, della legge 10 dicembre 2014, n. 183. (15G00095)art. 38 D.Lgs. 81/2015… costituzione di un rapporto di lavoro alle dipendenze di quest'ultimo, con effetto dall'inizio della somministrazione. 3. Nelle ipotesi di cui al comma 2 tutti i pagamenti effettuati dal somministratore, a titolo retributivo o di contribuzione …, il lavoratore può chiedere giudizialmente la costituzione di un rapporto di lavoro alle dipendenze del soggetto che ne ha effettivamente utilizzato la prestazione (il committente).
• Retroattività e Indennità: la costituzione del rapporto ha effetto dall'inizio della somministrazione 6Disciplina organica dei contratti di lavoro e revisione della normativa in tema di mansioni, a norma dell'articolo 1, comma 7, della legge 10 dicembre 2014, n. 183. (15G00095)art. 38 D.Lgs. 81/2015… costituzione di un rapporto di lavoro alle dipendenze di quest'ultimo, con effetto dall'inizio della somministrazione. 3. Nelle ipotesi di cui al comma 2 tutti i pagamenti effettuati dal somministratore, a titolo retributivo o di contribuzione …. Il giudice, contestualmente alla costituzione del rapporto, condanna l'utilizzatore a un'indennità onnicomprensiva compresa tra 2,5 e 12 mensilità dell'ultima retribuzione, a ristoro del pregiudizio subito tra la cessazione dell'attività e la sentenza 7Disciplina organica dei contratti di lavoro e revisione della normativa in tema di mansioni, a norma dell'articolo 1, comma 7, della legge 10 dicembre 2014, n. 183. (15G00095)art. 39 D.Lgs. 81/2015… Nel caso in cui il giudice accolga la domanda di cui al comma 1, condanna il datore di lavoro al risarcimento del danno in favore del lavoratore, stabilendo un'indennita' onnicomprensiva nella misura compresa tra un minimo di 2,5 e un massimo di 12 mensilita' dell'ultima retribuzione di riferimento per il calcolo del trattamento di fine rapporto, avuto riguardo ai criteri indicati nell' articolo 8 della legge n. ….
• Decadenza: l'impugnazione deve avvenire entro i termini previsti dall'art. 39 D.Lgs. 81/2015 7Disciplina organica dei contratti di lavoro e revisione della normativa in tema di mansioni, a norma dell'articolo 1, comma 7, della legge 10 dicembre 2014, n. 183. (15G00095)art. 39 D.Lgs. 81/2015… Nel caso in cui il giudice accolga la domanda di cui al comma 1, condanna il datore di lavoro al risarcimento del danno in favore del lavoratore, stabilendo un'indennita' onnicomprensiva nella misura compresa tra un minimo di 2,5 e un massimo di 12 mensilita' dell'ultima retribuzione di riferimento per il calcolo del trattamento di fine rapporto, avuto riguardo ai criteri indicati nell' articolo 8 della legge n. …, decorrenti dalla data di cessazione dell'attività presso l'utilizzatore.

4. Sanzioni e Solidarietà

Oltre agli effetti civili sulla costituzione del rapporto:

• Sanzioni penali/amministrative: l'art. 18, comma 5-bis, D.Lgs. 276/2003 punisce l'appalto privo dei requisiti con l'arresto fino a un mese o l'ammenda di 60 euro per ogni lavoratore e giornata di occupazione 8Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.art. 18 D.Lgs. 276/2003… Nel caso di condanna, e' disposta, in ogni caso, la confisca del mezzo di trasporto eventualmente adoperato per l'esercizio delle attivita' di cui al presente comma. 2. Nei confronti dell'utilizzatore che ricorra alla somministrazione di prestatori di lavoro da parte di soggetti diversi da quelli di cui all'articolo 4, comma 1, ….
• Responsabilità solidale: il committente è obbligato in solido con l'appaltatore (entro 2 anni dalla cessazione dell'appalto) per i trattamenti retributivi e i contributi previdenziali dovuti ai lavoratori 1Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.art. 29 D.Lgs. 276/2003… dedotti in contratto, dall'esercizio del potere organizzativo e direttivo nei confronti dei lavoratori utilizzati nell'appalto, nonche' per la assunzione, da parte del medesimo appaltatore, del rischio d'impresa. ((1-bis. Al …. Questa garanzia, tuttavia, non si applica se il committente è una Pubblica Amministrazione, salvo specifiche clausole contrattuali di "autovincolo" 9Cass. civ. sez. L, Sentenza n. 34564/2022… 276/2003 in relazione alla ritenuta inapplicabilità per contrarietà a norme imperative dell’art. 13 CSA, prevedente l’autovincolo, ritenuto contra legem, avuto conto unicamente della disciplina dell’art 29 d.lgs. n. 276/2003. Sostiene che non è possibile applicare anche alla disciplina della somministrazione la generale esclusione prevista dall’art. ….

In sintesi, la genuinità dell'appalto non dipende dal nomen iuris del contratto, ma dall'effettiva dissociazione tra la titolarità del rapporto di lavoro (in capo all'appaltatore) e il potere di conformazione della prestazione, che non deve mai traslare in via esclusiva al committente 10Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 17627/2023… applicazione di norme di diritto ex art. 360 n. 3 c.p.c. Error in iudicandocon riferimento agli artt. 113 c.p.c. e 29 d.lgs. 276/2003 e 1655 c.c. ; nonché b) omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione tra le parti 360 n. … 4Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 21946/2023… legittimazione passiva della società; 2) la violazione e/o erronea applicazione dell'art. 1655 cod. civ. e dell'art. 29 d.lgs. n. 276/2003; 3) l’omessa e/o carente motivazione su un punto decisivo della controversia relativo ai ….