Messa alla prova e bancarotta fraudolenta: limiti ex art. 168-bis c.p.

In merito alla questione prospettata, l'orientamento della giurisprudenza di legittimità è consolidato nel ritenere la richiesta di messa alla prova inammissibile per il reato di bancarotta fraudolenta, non per la sua natura di reato di pericolo, bensì per il superamento dei limiti edittali previsti dalla legge.

Di seguito l'analisi del quadro normativo e giurisprudenziale applicabile:

1. Inquadramento normativo e limiti edittali

L'art. 168-bis c.p. 1Codice Penaleart. 168-bis c.p.Art. 168-bis. (Sospensione del procedimento con messa alla prova dell'imputato). Nei procedimenti per reati puniti con … stabilisce che la sospensione del procedimento con messa alla prova è ammessa esclusivamente per:

• Reati puniti con la sola pena edittale pecuniaria;
• Reati puniti con pena detentiva non superiore nel massimo a quattro anni;
• Delitti indicati dall'art. 550, comma 2, c.p.p. (casi di citazione diretta a giudizio).

Il delitto di bancarotta fraudolenta, disciplinato oggi dall'art. 322 CCII 2Codice della crisi d'impresa e dell'insolvenza in attuazione della legge 19 ottobre 2017, n. 155. (19G00007)art. 322 D.Lgs. 14/2019… simula titoli di prelazione. 4. Salve le altre pene accessorie, di cui al capo III, titolo II, libro I del codice penale , la condanna per uno dei fatti previsti nel presente articolo importa l'inabilitazione all'esercizio di una impresa commerciale e l'incapacita' ad esercitare uffici direttivi presso qualsiasi impresa fino a dieci anni. (già art. 216 L.F.), prevede una pena della reclusione da tre a dieci anni. Ne consegue che il limite edittale massimo (dieci anni) supera ampiamente la soglia dei quattro anni prevista per l'accesso all'istituto della messa alla prova 1Codice Penaleart. 168-bis c.p.Art. 168-bis. (Sospensione del procedimento con messa alla prova dell'imputato). Nei procedimenti per reati puniti con … 3Cass. pen. sez. IV, Sentenza n. 01716/2024… 277681); dall'altro, che il giudice, riqualificando l'originaria contestazione ai sensi dell'art. 521 cod. proc. pen. in una fattispecie rientrante nei limiti edittali di cui all'art. 168-bis cod. pen., può sospendere il giudizio con messa alla prova dell'imputato, sempre che questi abbia sollecitato la riqualificazione del fatto e contestualmente richiesto il beneficio che, pertanto, non può essere concesso d'ufficio (Sez. ….

2. Irrilevanza della pena "in concreto" e delle attenuanti

L'orientamento prevalente della Corte di Cassazione chiarisce che, ai fini dell'ammissibilità della messa alla prova, si deve avere riguardo esclusivamente alla pena edittale massima stabilita dalla legge per la fattispecie astratta.

• Pena edittale vs. Pena concreta: Non assume rilievo la prognosi sulla pena che potrebbe essere inflitta in concreto, né il computo di eventuali circostanze attenuanti (comprese le generiche prevalenti), a meno che non si tratti di attenuanti per le quali la legge stabilisce una pena di specie diversa o di attenuanti ad effetto speciale 1Codice Penaleart. 168-bis c.p.Art. 168-bis. (Sospensione del procedimento con messa alla prova dell'imputato). Nei procedimenti per reati puniti con … 4Cass. pen. sez. V, Sentenza n. 32167/2024… di Varese delle due posizioni degli odierni ricorrenti, con richiamo al protocollo di intesa con il locale Tribunale. Sottolinea come l'ammissione all'istituto, governato dagli artt. 168-bis cod. pen. e 464-bis e ss. cod. proc. pen., non presupponga il compimento di preventive condotte riparatorie come condizione per l'applicazione dell'istituto, essendo, piuttosto, fondata sulla esistenza di una richiesta all'U.E.P.E. … 3Cass. pen. sez. IV, Sentenza n. 01716/2024… 277681); dall'altro, che il giudice, riqualificando l'originaria contestazione ai sensi dell'art. 521 cod. proc. pen. in una fattispecie rientrante nei limiti edittali di cui all'art. 168-bis cod. pen., può sospendere il giudizio con messa alla prova dell'imputato, sempre che questi abbia sollecitato la riqualificazione del fatto e contestualmente richiesto il beneficio che, pertanto, non può essere concesso d'ufficio (Sez. ….
• Derubricazione: La giurisprudenza ammette la messa alla prova solo qualora il fatto venga preventivamente riqualificato dal giudice in una fattispecie diversa che rientri nei limiti dell'art. 168-bis c.p. (ad esempio da bancarotta fraudolenta a bancarotta semplice, punita con pena fino a due anni) 5Cass. pen. sez. III, Sentenza n. 14970/2023… speciali, la richiesta dì giudizio abbreviato relativa a fattispecie non rientrante nei limiti di cui all'art. 168-bis cod. pen. non preclude l'ammissione alla messa alla prova ove l'imputato, in via principale, ne abbia fatto … 3Cass. pen. sez. IV, Sentenza n. 01716/2024… 277681); dall'altro, che il giudice, riqualificando l'originaria contestazione ai sensi dell'art. 521 cod. proc. pen. in una fattispecie rientrante nei limiti edittali di cui all'art. 168-bis cod. pen., può sospendere il giudizio con messa alla prova dell'imputato, sempre che questi abbia sollecitato la riqualificazione del fatto e contestualmente richiesto il beneficio che, pertanto, non può essere concesso d'ufficio (Sez. …. Se il titolo di reato resta quello di bancarotta fraudolenta, il beneficio è precluso.

3. Sulla compatibilità con la tutela dei creditori

Sebbene il PM sollevi un'eccezione basata sulla natura di reato di pericolo e sulla tutela dei creditori, tale argomento è considerato assorbito dal dato testuale insuperabile del limite edittale. Tuttavia, si osserva che:

• La messa alla prova comporta necessariamente condotte volte all'eliminazione delle conseguenze dannose e, ove possibile, il risarcimento del danno 1Codice Penaleart. 168-bis c.p.Art. 168-bis. (Sospensione del procedimento con messa alla prova dell'imputato). Nei procedimenti per reati puniti con … 6Codice di Procedura Penaleart. 464-bis c.p.p.… Nei casi previsti dall' articolo 168-bis del codice penale l'imputato ((, anche su proposta del pubblico ministero,)) puo' formulare richiesta di sospensione del procedimento con messa alla prova. ((Se il pubblico ministero formula la proposta in udienza, l'imputato puo' chiedere un termine non superiore a venti giorni per presentare la richiesta di sospensione del procedimento con messa alla prova.)) 2. ….
• In astratto, l'istituto non sarebbe incompatibile con la tutela dei creditori, poiché il programma di trattamento ex art. 464-bis c.p.p. 6Codice di Procedura Penaleart. 464-bis c.p.p.… Nei casi previsti dall' articolo 168-bis del codice penale l'imputato ((, anche su proposta del pubblico ministero,)) puo' formulare richiesta di sospensione del procedimento con messa alla prova. ((Se il pubblico ministero formula la proposta in udienza, l'imputato puo' chiedere un termine non superiore a venti giorni per presentare la richiesta di sospensione del procedimento con messa alla prova.)) 2. … deve includere prescrizioni riparatorie. Tuttavia, nel caso della bancarotta fraudolenta, l'ostacolo è di natura squisitamente formale e quantitativa (la pena massima di 10 anni).

Conclusioni operative

L'imputato non può accedere alla messa alla prova per il reato di bancarotta fraudolenta poiché la pena edittale massima di dieci anni 2Codice della crisi d'impresa e dell'insolvenza in attuazione della legge 19 ottobre 2017, n. 155. (19G00007)art. 322 D.Lgs. 14/2019… simula titoli di prelazione. 4. Salve le altre pene accessorie, di cui al capo III, titolo II, libro I del codice penale , la condanna per uno dei fatti previsti nel presente articolo importa l'inabilitazione all'esercizio di una impresa commerciale e l'incapacita' ad esercitare uffici direttivi presso qualsiasi impresa fino a dieci anni. eccede il limite di quattro anni prescritto dall'art. 168-bis c.p. 1Codice Penaleart. 168-bis c.p.Art. 168-bis. (Sospensione del procedimento con messa alla prova dell'imputato). Nei procedimenti per reati puniti con ….

Il rigetto dell'istanza non dipende dalla natura del reato (pericolo o danno), ma dal mancato rispetto del presupposto oggettivo del quantum di pena. La difesa potrebbe invocare il beneficio solo previa sollecitazione di una riqualificazione giuridica del fatto in una fattispecie meno grave (es. bancarotta semplice o altra ipotesi meno severamente punita) che rientri nei limiti di legge 5Cass. pen. sez. III, Sentenza n. 14970/2023… speciali, la richiesta dì giudizio abbreviato relativa a fattispecie non rientrante nei limiti di cui all'art. 168-bis cod. pen. non preclude l'ammissione alla messa alla prova ove l'imputato, in via principale, ne abbia fatto … 3Cass. pen. sez. IV, Sentenza n. 01716/2024… 277681); dall'altro, che il giudice, riqualificando l'originaria contestazione ai sensi dell'art. 521 cod. proc. pen. in una fattispecie rientrante nei limiti edittali di cui all'art. 168-bis cod. pen., può sospendere il giudizio con messa alla prova dell'imputato, sempre che questi abbia sollecitato la riqualificazione del fatto e contestualmente richiesto il beneficio che, pertanto, non può essere concesso d'ufficio (Sez. ….