Giudicato implicito sulla giurisdizione: portata e limiti Sezioni Unite 2008

Il tema del giudicato implicito sulla giurisdizione rappresenta uno dei punti di maggior frizione e successiva evoluzione del sistema processuale italiano, segnato in modo significativo dall'elaborazione giurisprudenziale e normativa volta a coordinare il riparto di giurisdizione con i principi del giusto processo.

Di seguito si analizza la portata e i limiti di tale istituto sulla base del quadro normativo vigente e degli orientamenti consolidati.

1. Inquadramento normativo e il superamento del rilievo "in ogni stato e grado"

Storicamente, la giurisdizione era considerata una questione sottratta alla disponibilità delle parti e rilevabile d'ufficio senza limiti temporali stringenti. L'art. 37 c.p.c. 1Codice di Procedura Civileart. 37 c.p.c.Art. 37. (Difetto di giurisdizione). Il difetto di giurisdizione del giudice ordinario nei confronti della pubblica amministrazione e' rilevato, anche d'ufficio, in qualunque stato e grado del processo. …, nel suo testo originario, stabiliva infatti che il difetto di giurisdizione fosse rilevabile "in qualunque stato e grado del processo".

Tuttavia, l'interpretazione del sistema processuale si è evoluta verso una lettura costituzionalmente orientata di tale norma, alla luce dei principi di ragionevole durata del processo e di autoresponsabilità delle parti. Secondo questo orientamento:

• Il rilievo d'ufficio del difetto di giurisdizione trova una progressiva limitazione con l'avanzare dei gradi di giudizio.
• In sede di impugnazione, il difetto può essere esaminato solo se costituisce oggetto di uno specifico motivo di gravame, qualora la decisione di primo grado abbia statuito, anche implicitamente, sulla giurisdizione.

2. La nozione di giudicato implicito

Il principio cardine introdotto dalla giurisprudenza e poi recepito dal legislatore è che la decisione di merito emessa dal giudice di primo grado contenga in sé l'affermazione implicita della propria giurisdizione.

Se la sentenza di primo grado decide nel merito e nessuna delle parti impugna specificamente il capo relativo alla giurisdizione, si forma un giudicato che ne preclude l'ulteriore esame. Questo meccanismo si fonda sulla combinazione tra:

• Art. 324 c.p.c. 2Codice di Procedura Civileart. 324 c.p.c.Art. 324. (Cosa giudicata formale). S'intende passata in giudicato la sentenza che non e' piu' soggetta ne' a regolamento di competenza, ne' ad appello, ne' a ricorso per cassazione, ne' a revocazione per i motivi di cui ai numeri 4 e 5 dell'articolo 395.: sulla cosa giudicata formale, che scatta quando la sentenza non è più soggetta ai mezzi ordinari di impugnazione.
• Art. 2909 c.c. 3Codice Civileart. 2909 c.c.Art. 2909. (Cosa giudicata). L'accertamento contenuto nella sentenza passata in giudicato fa stato a ogni effetto tra le parti, i loro eredi o aventi causa.: sull'autorità della cosa giudicata sostanziale, che fa stato a ogni effetto tra le parti.

3. La codificazione nel processo amministrativo

Il legislatore ha recepito formalmente tale orientamento nel Codice del Processo Amministrativo. L'art. 9 D.Lgs. 104/2010 4Codice del Processo Amministrativoart. 9 D.Lgs. 104/2010… Nei giudizi di impugnazione e' rilevato se dedotto con specifico motivo avverso il capo della pronuncia impugnata che, in modo implicito o esplicito, ha statuito sulla giurisdizione. 5Codice del Processo Amministrativoart. 9 cod. proc. amm.… Nei giudizi di impugnazione e' rilevato se dedotto con specifico motivo avverso il capo della pronuncia impugnata che, in modo implicito o esplicito, ha statuito sulla giurisdizione. stabilisce chiaramente che:

1. Il difetto di giurisdizione è rilevato in primo grado anche d'ufficio.
2. Nei giudizi di impugnazione, esso è rilevabile solo se dedotto con specifico motivo avverso il capo della pronuncia che, in modo implicito o esplicito, ha statuito sulla giurisdizione.

4. Limiti alla rilevabilità d'ufficio e preclusioni

La portata del giudicato implicito incontra limiti precisi volti a bilanciare l'esigenza di certezza con quella di correttezza del riparto:

• Regolamento di giurisdizione: ai sensi dell'art. 41 c.p.c. 6Codice di Procedura Civileart. 41 c.p.c.… dalla legge all'amministrazione stessa, finche' la giurisdizione non sia stata affermata con sentenza passata in giudicato., le parti possono prevenire la formatione di giudicati (anche impliciti) chiedendo alle Sezioni Unite di risolvere la questione finché la causa non sia decisa nel merito in primo grado.
• Effetti della decisione: la decisione sulla giurisdizione, una volta cristallizzata, vincola il proseguimento del giudizio ma, come precisato dall'art. 386 c.p.c. 7Codice di Procedura Civileart. 386 c.p.c.Art. 386. (Effetti della decisione sulla giurisdizione). La decisione sulla giurisdizione e' determinata dall'oggetto della domanda e, quando prosegue il giudizio, non pregiudica le questioni sulla pertinenza del diritto e sulla proponibilita' della domanda., non pregiudica le questioni sulla pertinenza del diritto o sulla proponibilità della domanda nel merito.
• Esclusione per l'attore: l'art. 37 c.p.c. 1Codice di Procedura Civileart. 37 c.p.c.Art. 37. (Difetto di giurisdizione). Il difetto di giurisdizione del giudice ordinario nei confronti della pubblica amministrazione e' rilevato, anche d'ufficio, in qualunque stato e grado del processo. … specifica che l'attore non può mai impugnare la sentenza per denunciare il difetto di giurisdizione del giudice da lui stesso adito (principio di autoresponsabilità).

Conclusione operativa

Il sistema è passato da una rilevabilità "assoluta" del difetto di giurisdizione a un regime di preclusione progressiva. Se il giudice di primo grado decide nel merito e le parti non sollevano la questione di giurisdizione con i motivi di appello, la giurisdizione si intende definitivamente fissata per quel processo. Il rilievo d'ufficio da parte del giudice d'appello o della Cassazione è dunque oggi precluso in presenza di una decisione di merito non impugnata sul punto.