Recesso socio S.r.l. per mutamento di fatto dell'oggetto sociale ex art. 2473 c.c.

Il superamento dell'eccezione di inammissibilità sollevata dalla maggioranza richiede una strategia difensiva che valorizzi la natura materiale e sostanziale del diritto di recesso introdotto dalla riforma del diritto societario, distinguendo tra la modifica formale dell'atto costitutivo e il mutamento oggettivo dell'attività d'impresa.

Di seguito si delinea l'inquadramento normativo e le argomentazioni giuridiche per sostenere la legittimità del recesso per mutamento "di fatto" dell'oggetto sociale.

1. Inquadramento normativo: la distinzione tra modifica statutaria e operazioni sostanziali

L'argomento cardine risiede nel tenore letterale dell'art. 2473, comma 1, c.c. 1art. 2473, comma 1, c.c.Art. 2473. (Recesso del socio). L'atto costitutivo determina quando il socio puo' recedere dalla societa' e le relative modalita'. …. La norma non limita il recesso al solo "cambiamento dell'oggetto" (inteso come modifica della clausola statutaria), ma lo estende esplicitamente al "compimento di operazioni che comportano una sostanziale modificazione dell'oggetto della società determinato nell'atto costitutivo" 1art. 2473, comma 1, c.c.Art. 2473. (Recesso del socio). L'atto costitutivo determina quando il socio puo' recedere dalla societa' e le relative modalita'. ….

Mentre il cambiamento dell'oggetto sociale (modifica formale) è riservato alla competenza dei soci ex art. 2479, comma 2, n. 4, c.c. 2art. 2479, comma 2, n. 5, c.c.Art. 2479. (Decisioni dei soci). I soci decidono sulle materie riservate alla loro competenza dall'atto costitutivo, …, il compimento di operazioni "sostanzialmente modificative" rientra nel numero 5 dello stesso articolo 2art. 2479, comma 2, n. 5, c.c.Art. 2479. (Decisioni dei soci). I soci decidono sulle materie riservate alla loro competenza dall'atto costitutivo, …. Ne deriva che il legislatore ha previsto il recesso come rimedio a un mutamento dell'attività che può prescindere da una formale delibera di modifica dell'atto costitutivo, focalizzandosi invece sull'impatto economico e gestionale delle operazioni poste in essere.

2. Principio applicabile: la tutela del socio contro l'inerzia abusiva

L'eccezione di inammissibilità basata sull'assenza di una delibera formale può essere superata invocando i principi di buona fede ed esecuzione del contratto (art. 1375 c.c. 3art. 1375 c.c.Art. 1375. (Esecuzione di buona fede). Il contratto deve essere eseguito secondo buona fede.) e correttezza (art. 1175 c.c. 4art. 1175 c.c.Art. 1175. (Comportamento secondo correttezza). Il debitore e il creditore devono comportarsi secondo le regole della correttezza, ((...)) .).

• Abuso della maggioranza: Se la società muta radicalmente la propria attività operativa "di fatto", omettendo volutamente di formalizzare il cambiamento per impedire l'esercizio del recesso, pone in essere un comportamento elusivo della norma imperativa.
• Riserva di competenza: Ai sensi dell'art. 2479, comma 2, n. 5, c.c., le decisioni che comportano una sostanziale modificazione dell'oggetto sono comunque riservate ai soci 2art. 2479, comma 2, n. 5, c.c.Art. 2479. (Decisioni dei soci). I soci decidono sulle materie riservate alla loro competenza dall'atto costitutivo, …. Un amministratore che proceda a un mutamento di fatto senza investire i soci compie un atto ultra vires, che però non priva il socio della tutela del recesso, poiché l'effetto distorsivo sull'investimento del socio di minoranza si è già verificato.

3. Orientamenti e supporti giurisprudenziali

Sebbene esista un dibattito, la giurisprudenza di legittimità ha progressivamente consolidato l'idea che il recesso sia un rimedio volto a preservare il socio da cambiamenti significativi del rischio d'impresa non accettati al momento dell'adesione al contratto sociale.

• Natura oggettiva della modifica: La Suprema Corte ha chiarito che il diritto di recesso compete quando l'operazione (o il complesso di operazioni) determini una deviazione rilevante rispetto all'attività programmata, a prescindere dal "nomen iuris" o dalla veste formale data all'atto 1art. 2473, comma 1, c.c.Art. 2473. (Recesso del socio). L'atto costitutivo determina quando il socio puo' recedere dalla societa' e le relative modalita'. … 5Cass. civ. sez. I, Ordinanza n. 18891/2024… alla sola posizione di Egidio Franceschi; -con il primo il ricorrent e denuncia la violazione degli artt. 2287, 2473 e 2473 bis cod. civ., per aver la sentenza impugnata ritenuto che la clausola statutaria in esame integrasse ….
• Impugnabilità e tutela: In presenza di un avallo tacito della maggioranza a tale mutamento di fatto, il socio può agire non solo per l'accertamento del recesso, ma anche per l'invalidità delle decisioni gestorie che hanno dato luogo al mutamento, qualora siano state assunte in violazione dei doveri di informazione o di competenza (art. 2479-ter c.c. 6art. 2479-ter c.c.Art. 2479-ter (Invalidita' delle decisioni dei soci). Le decisioni dei soci che non sono prese in conformita' della …).

4. Conclusione operativa per superare l'eccezione

Per vincere l'eccezione di inammissibilità, la difesa del socio deve:

1. Esercitare il diritto di controllo: Avvalersi delle prerogative di cui all'art. 2476, comma 2, c.c., che attribuisce ai soci che non partecipano all'amministrazione il diritto di avere dagli amministratori notizie sullo svolgimento degli affari sociali e di consultare i libri sociali e i documenti relativi all'amministrazione 7art. 2476, commi 2 e 3, c.c.Art. 2476. (Responsabilita' degli amministratori e controllo dei soci). Gli amministratori sono solidalmente responsabili …. Tale attività è strumentale a raccogliere gli elementi probatori necessari per dimostrare che le operazioni compiute hanno comportato una sostanziale modificazione dell'oggetto sociale rispetto a quanto determinato nell'atto costitutivo.
2. Argomentare sulla natura del rimedio: Sostenere che l'art. 2473 c.c. è norma di tutela del contraente (socio) contro la modifica unilaterale del rischio e che la delibera formale è solo una delle possibili modalità di emersione del cambiamento, non l'unica 1art. 2473, comma 1, c.c.Art. 2473. (Recesso del socio). L'atto costitutivo determina quando il socio puo' recedere dalla societa' e le relative modalita'. ….
3. Eccepire l'irrilevanza della forma: Richiamare il principio per cui la maggioranza non può trarre vantaggio dalla propria omissione (mancata delibera) per privare la minoranza di un diritto inderogabile.

Qualora la società persista nel negare il diritto, il socio potrà adire l'autorità giudiziaria affinché accerti l'avvenuto recesso e disponga la nomina di un esperto per la liquidazione della quota in base al valore di mercato, come previsto dall'art. 2473, comma 3, c.c. 1art. 2473, comma 1, c.c.Art. 2473. (Recesso del socio). L'atto costitutivo determina quando il socio puo' recedere dalla societa' e le relative modalita'. … 8Cass. civ. sez. II, Ordinanza n. 10931/2024… carattere negoziale. Il provvedimento è stato confermato dalla Corte d’appello barese, evidenziando che: a) l’art. 2473 c.c. richiama l’art. 1349 c.c. e la disciplina della determinazione dell’oggetto del contratto da parte di ….