Nullità delibera e legittimazione socio favorevole ex art. 2379 c.c.

La questione della legittimazione del socio che ha votato favorevolmente a una delibera successivamente impugnata per nullità ex art. 2379 c.c. rappresenta uno dei nodi più complessi del diritto societario, ponendo in conflitto il principio di legalità degli atti societari con le clausole generali di correttezza e buona fede.

Di seguito l'analisi sistematica basata sulle fonti normative e gli orientamenti della giurisprudenza di legittimità.

1. Inquadramento normativo: il dato testuale

A differenza della disciplina dell'annullabilità, l'art. 2379 c.c. dispone che, nei casi di mancata convocazione, mancanza del verbale o illiceità dell'oggetto, la deliberazione può essere impugnata da "chiunque vi abbia interesse" 1art. 2379 c.c.Art. 2379. (Nullita' delle deliberazioni). Nei casi di mancata convocazione dell'assemblea, di mancanza del verbale ….

Il legislatore ha operato una scelta precisa:

• Nell'annullabilità (art. 2377 c.c.), la legittimazione è ristretta ai soli soci assenti, dissenzienti od astenuti 2art. 2377 c.c.Art. 2377. (Annullabilita' delle deliberazioni). ((Le deliberazioni dell'assemblea, prese in conformita' della legge e dell'atto sostitutivo, vincolano tutti i soci, ancorche' non intervenuti o dissenzienti)) . …. Il voto favorevole opera qui come una preclusione insuperabile.
• Nella nullità, la norma non riproduce tale esclusione, conformandosi al principio generale di cui all' art. 1421 c.c., secondo cui la nullità è assoluta e può essere fatta valere da chiunque vi abbia interesse 3art. 1175 c.c.Art. 1175. (Comportamento secondo correttezza). Il debitore e il creditore devono comportarsi secondo le regole della correttezza, ((...)) ..

2. Il principio della tutela di interessi ultra-individuali

La giurisprudenza di legittimità ha chiarito che il regime della nullità societaria è volto a bilanciare l'interesse alla gestione ordinata dell'impresa con l'esigenza di impedire deviazioni dallo scopo economico-pratico del rapporto sociale 4Cass. civ. sez. I, Sentenza n. 26199/2021… civ., di impossibilità o illiceità dell'oggetto, che ricorrevano quando il contenuto della deliberazione contrastasse con norme dettate a tutela degli interessi generali, che trascendevano l'interesse del singolo socio, dirette ad impedire deviazioni dallo scopo economico-pratico del rappo ....

Quando la delibera presenta un oggetto illecito (contrario a norme imperative poste a tutela di interessi generali), la nullità trascende l'interesse del singolo socio. In tale prospettiva, la legittimazione del socio consenziente non deriva da un diritto "individuale" calpestato, ma dalla funzione di ripristino della legalità violata, che l'ordinamento affida a chiunque possa vantare un interesse qualificato ex art. 100 c.p.c. 5art. 100 c.p.c.Art. 100. (Interesse ad agire). Per proporre una domanda o per contradire alla stessa e' necessario avervi interesse..

3. Abuso del diritto e "Venire contra factum proprium"

La "zona grigia" da Lei citata riguarda l'applicabilità degli artt. 1175 c.c. (correttezza) e 1375 c.c. (buona fede) come eccezioni paralizzanti l'azione del socio 6art. 1375 c.c.Art. 1375. (Esecuzione di buona fede). Il contratto deve essere eseguito secondo buona fede. 7art. 1421 c.c.Art. 1421. (Legittimazione all'azione di nullita'). Salvo diverse disposizioni di legge, la nullita' puo' essere fatta valere da chiunque vi ha interesse e puo' essere rilevata d'ufficio dal giudice..

L'orientamento prevalente tende a distinguere tra:

• Nullità per vizi formali (es. verbale): dove il comportamento pregresso del socio potrebbe essere valutato con maggior rigore sotto il profilo della correttezza, anche alla luce della possibilità di sanatoria ex art. 2379-bis c.c. 8art. 2379-bis c.c.Art. 2379-bis. (( (Sanatoria della nullita'). )) ((L'impugnazione della deliberazione invalida per mancata convocazione non puo' essere esercitata da chi anche successivamente abbia dichiarato il suo assenso allo svolgimento dell'assemblea. ….
• Nullità per illiceità dell'oggetto: in questo caso, la giurisprudenza è restia a negare la legittimazione sulla base del venire contra factum proprium. Il motivo risiede nel fatto che la nullità per oggetto illecito è rilevabile d'ufficio dal giudice 1art. 2379 c.c.Art. 2379. (Nullita' delle deliberazioni). Nei casi di mancata convocazione dell'assemblea, di mancanza del verbale …. Pertanto, anche se si volesse eccepire l'abuso del diritto del socio, il giudice resterebbe investito del potere-dovere di dichiarare la nullità una volta che il vizio sia emerso nel processo.

4. Conclusione operativa

Sebbene la condotta del socio che vota a favore e poi impugna sia apparentemente incoerente, la natura della nullità ex art. 2379 c.c. rende difficile negarne la legittimazione attiva, specialmente in presenza di illiceità dell'oggetto.

In sede giudiziale, la difesa potrà sostenere che:

1. Il dato letterale dell'art. 2379 c.c. non prevede le limitazioni dell'art. 2377 c.c. 1art. 2379 c.c.Art. 2379. (Nullita' delle deliberazioni). Nei casi di mancata convocazione dell'assemblea, di mancanza del verbale … 2art. 2377 c.c.Art. 2377. (Annullabilita' delle deliberazioni). ((Le deliberazioni dell'assemblea, prese in conformita' della legge e dell'atto sostitutivo, vincolano tutti i soci, ancorche' non intervenuti o dissenzienti)) . ….
2. L'interesse ad agire ex art. 100 c.p.c. sussiste in quanto il socio, a prescindere dal voto espresso, è portatore dell'interesse alla rimozione di un atto radicalmente nullo che pregiudica la correttezza della vita sociale 5art. 100 c.p.c.Art. 100. (Interesse ad agire). Per proporre una domanda o per contradire alla stessa e' necessario avervi interesse. 4Cass. civ. sez. I, Sentenza n. 26199/2021… civ., di impossibilità o illiceità dell'oggetto, che ricorrevano quando il contenuto della deliberazione contrastasse con norme dettate a tutela degli interessi generali, che trascendevano l'interesse del singolo socio, dirette ad impedire deviazioni dallo scopo economico-pratico del rappo ....
3. Il principio di buona fede non può coprire la validità di un atto con oggetto illecito, trattandosi di violazione di norme imperative non derogabili dall'autonomia privata.

Si segnala, tuttavia, che qualora l'impugnazione riguardi la delibera di approvazione del bilancio, occorre considerare i limiti temporali stringenti e le soglie di legittimazione specifiche previste dall'art. 2434-bis c.c. 9art. 2434-bis c.c.Art. 2434-bis. (Invalidita' della deliberazione di approvazione del bilancio). Le azioni previste dagli articoli 2377 ….