Responsabilità medica: azione contro il sanitario ex art. 2043 c.c.

L'entrata in vigore della Legge "Gelli-Bianco" (L. 24/2017) ha radicalmente mutato l'inquadramento della responsabilità civile in ambito sanitario, superando la precedente costruzione giurisprudenziale della responsabilità da "contatto sociale" per quanto concerne l'esercente la professione sanitaria dipendente 1Disposizioni in materia di sicurezza delle cure e della persona assistita, nonche' in materia di responsabilita' professionale degli esercenti le professioni sanitarie. (17G00041)Art. 7, comma 3, L. 24/2017… tabelle di cui agli articoli 138 e 139 del codice delle assicurazioni private , di cui al decreto legislativo 7 settembre 2005, n. 209 , integrate, ove necessario, con la procedura di cui al comma 1 del predetto articolo … 2Disposizioni in materia di sicurezza delle cure e della persona assistita, nonche' in materia di responsabilita' professionale degli esercenti le professioni sanitarie. (17G00041)Art. 7, comma 1, L. 24/2017… tabelle di cui agli articoli 138 e 139 del codice delle assicurazioni private , di cui al decreto legislativo 7 settembre 2005, n. 209 , integrate, ove necessario, con la procedura di cui al comma 1 del predetto articolo ….

Di seguito il quadro normativo e operativo attuale:

1. Inquadramento normativo: il sistema del "doppio binario"

La legge ha introdotto una distinzione netta (c.d. doppio binario) tra la natura della responsabilità della struttura e quella del singolo operatore:

• Responsabilità della Struttura (Contrattuale): La struttura sanitaria (pubblica o privata) risponde delle condotte dolose o colpose dei propri ausiliari, anche se non dipendenti, ai sensi degli artt. 1218 e 1228 c.c. 3Codice CivileArt. 1218 c.c.… Il debitore che non esegue esattamente la prestazione dovuta e' tenuto al risarcimento del danno, se non prova che l'inadempimento o il ritardo e' stato determinato da impossibilita' della prestazione derivante da causa a lui non imputabile. 4Codice CivileArt. 1228 c.c.… (Responsabilita' per fatto degli ausiliari). Salva diversa volonta' delle parti, il debitore che nell'adempimento dell'obbligazione si vale dell'opera di terzi, risponde anche dei fatti dolosi o colposi di costoro.. Tale responsabilità è di natura contrattuale, con termine di prescrizione decennale e onere della prova agevolato per il paziente 1Disposizioni in materia di sicurezza delle cure e della persona assistita, nonche' in materia di responsabilita' professionale degli esercenti le professioni sanitarie. (17G00041)Art. 7, comma 3, L. 24/2017… tabelle di cui agli articoli 138 e 139 del codice delle assicurazioni private , di cui al decreto legislativo 7 settembre 2005, n. 209 , integrate, ove necessario, con la procedura di cui al comma 1 del predetto articolo ….
• Responsabilità del Medico (Extracontrattuale): L'esercente la professione sanitaria risponde del proprio operato ai sensi dell'art. 2043 c.c. 5Codice CivileArt. 2043 c.c.Art. 2043. (Risarcimento per fatto illecito). Qualunque fatto doloso o colposo, che cagiona ad altri un danno ingiusto, obbliga colui che ha commesso il fatto a risarcire il danno., a meno che non abbia stipulato un contratto diretto con il paziente 1Disposizioni in materia di sicurezza delle cure e della persona assistita, nonche' in materia di responsabilita' professionale degli esercenti le professioni sanitarie. (17G00041)Art. 7, comma 3, L. 24/2017… tabelle di cui agli articoli 138 e 139 del codice delle assicurazioni private , di cui al decreto legislativo 7 settembre 2005, n. 209 , integrate, ove necessario, con la procedura di cui al comma 1 del predetto articolo … 2Disposizioni in materia di sicurezza delle cure e della persona assistita, nonche' in materia di responsabilita' professionale degli esercenti le professioni sanitarie. (17G00041)Art. 7, comma 1, L. 24/2017… tabelle di cui agli articoli 138 e 139 del codice delle assicurazioni private , di cui al decreto legislativo 7 settembre 2005, n. 209 , integrate, ove necessario, con la procedura di cui al comma 1 del predetto articolo ….

2. Superamento del "contatto sociale" per il dipendente

Prima della riforma, la giurisprudenza inquadrava la responsabilità del medico somministratore come contrattuale da "contatto sociale qualificato". L'art. 7, comma 3, L. 24/2017 ha legislativamente ricondotto tale responsabilità nell'alveo dell'illecito extracontrattuale ex art. 2043 c.c. 1Disposizioni in materia di sicurezza delle cure e della persona assistita, nonche' in materia di responsabilita' professionale degli esercenti le professioni sanitarie. (17G00041)Art. 7, comma 3, L. 24/2017… tabelle di cui agli articoli 138 e 139 del codice delle assicurazioni private , di cui al decreto legislativo 7 settembre 2005, n. 209 , integrate, ove necessario, con la procedura di cui al comma 1 del predetto articolo … 6Cass. civ. sez. U, Ordinanza n. 17634/2024… del divieto di bis in idem e di giustiziabilità frazionata, oltre che dell’art. 4 del Protocollo addizionale n. 7 alla CEDU, dell’art. 111 Cost.e 6 CEDU». I ricorrenti nella sostanza invocano l’estensione al rapporto fra le …. Questo comporta per il paziente che voglia agire contro il sanitario:

• Onere della prova: Il danneggiato deve provare tutti gli elementi del fatto illecito (condotta, danno, nesso di causalità e colpa del medico) 5Codice CivileArt. 2043 c.c.Art. 2043. (Risarcimento per fatto illecito). Qualunque fatto doloso o colposo, che cagiona ad altri un danno ingiusto, obbliga colui che ha commesso il fatto a risarcire il danno..
• Prescrizione: Il termine per agire è quello breve di 5 anni, tipico della responsabilità aquiliana.

3. Possibilità di agire direttamente contro il sanitario

Il paziente può agire direttamente contro il sanitario dipendente, ma tale azione è regolata dalle norme della responsabilità extracontrattuale ex art. 2043 c.c. 1Disposizioni in materia di sicurezza delle cure e della persona assistita, nonche' in materia di responsabilita' professionale degli esercenti le professioni sanitarie. (17G00041)Art. 7, comma 3, L. 24/2017… tabelle di cui agli articoli 138 e 139 del codice delle assicurazioni private , di cui al decreto legislativo 7 settembre 2005, n. 209 , integrate, ove necessario, con la procedura di cui al comma 1 del predetto articolo … 5Codice CivileArt. 2043 c.c.Art. 2043. (Risarcimento per fatto illecito). Qualunque fatto doloso o colposo, che cagiona ad altri un danno ingiusto, obbliga colui che ha commesso il fatto a risarcire il danno.. Tuttavia, la riforma ha previsto dei meccanismi volti a canalizzare il contenzioso verso la struttura:

• Obbligatorietà del tentativo di conciliazione: L'azione risarcitoria deve essere preceduta, a pena di improcedibilità, da un ricorso ex art. 696-bis c.p.c. (Accertamento Tecnico Preventivo) o dal procedimento di mediazione.
• Limitazioni alla rivalsa: La struttura che ha risarcito il paziente può rivalersi sul medico solo in caso di dolo o colpa grave 7Disposizioni in materia di sicurezza delle cure e della persona assistita, nonche' in materia di responsabilita' professionale degli esercenti le professioni sanitarie. (17G00041)Art. 9, L. 24/2017… decadenza, entro un anno dall'avvenuto pagamento. 3. La decisione pronunciata nel giudizio promosso contro la struttura sanitaria o sociosanitaria o contro l'impresa di assicurazione non fa stato nel giudizio di rivalsa se l'esercente la professione sanitaria non e' stato parte del giudizio. … 6Cass. civ. sez. U, Ordinanza n. 17634/2024… del divieto di bis in idem e di giustiziabilità frazionata, oltre che dell’art. 4 del Protocollo addizionale n. 7 alla CEDU, dell’art. 111 Cost.e 6 CEDU». I ricorrenti nella sostanza invocano l’estensione al rapporto fra le ….

Conclusioni operative

Il paziente non è obbligato a convenire in giudizio solo la struttura; ha la facoltà di agire contro il medico, ma tale scelta risulta oggi processualmente più gravosa rispetto all'azione contro la struttura (che rimane di natura contrattuale ex art. 1218 c.c.) 1Disposizioni in materia di sicurezza delle cure e della persona assistita, nonche' in materia di responsabilita' professionale degli esercenti le professioni sanitarie. (17G00041)Art. 7, comma 3, L. 24/2017… tabelle di cui agli articoli 138 e 139 del codice delle assicurazioni private , di cui al decreto legislativo 7 settembre 2005, n. 209 , integrate, ove necessario, con la procedura di cui al comma 1 del predetto articolo …. La giurisprudenza di legittimità ha confermato che la disciplina della L. 24/2017 non ha efficacia retroattiva: per i fatti verificatisi prima della sua entrata in vigore continua ad applicarsi il regime del contatto sociale 8Cass. civ. sez. III, Ordinanza n. 13345/2024… MAZZINI, 11, presso lo studio dell’avvocato ELENA STELLA RICHTER (STLLNE69L55H501G) che la rappresenta e difende unitamente all'avvocato DIONIGI SCANO (SCNDNG61P09B354V); -ricorrentecontro FALLIMENTO SEAN SAS DI SANDRO ANGIONI E C. E DEL SOCIO ILLIMITATAMENTE RESPONSABILE SANDRO ANGIONI, in persona ….