Intercettazioni procedimento diverso e sentenza Cavallo (art. 270 c.p.p.)

Per eccepire l'inutilizzabilità delle intercettazioni in un caso di trasferimento dei risultati captativi da un procedimento per reati associativi a uno per reati comuni non connessi, è necessario articolare la difesa partendo dal dato testuale dell'art. 270 c.p.p. e dall'interpretazione nomofilattica fornita dalle Sezioni Unite "Cavallo".

1. Inquadramento normativo e il limite dell'art. 270 c.p.p.

La regola generale sancita dall'art. 270, comma 1, c.p.p. stabilisce che i risultati delle intercettazioni non possono essere utilizzati in procedimenti diversi da quelli nei quali sono stati disposti 1Art. 270 c.p.p.1. I risultati delle intercettazioni non possono essere utilizzati in procedimenti diversi da quelli nei quali sono stati disposti, salvo che risultino rilevanti e indispensabili per l'accertamento di delitti per i quali e' obbligatorio l'arresto in flagranza ((...)) . …. La norma prevede un'unica deroga: l'utilizzabilità è consentita solo qualora i risultati risultino "rilevanti e indispensabili per l'accertamento di delitti per i quali è obbligatorio l'arresto in flagranza" 1Art. 270 c.p.p.1. I risultati delle intercettazioni non possono essere utilizzati in procedimenti diversi da quelli nei quali sono stati disposti, salvo che risultino rilevanti e indispensabili per l'accertamento di delitti per i quali e' obbligatorio l'arresto in flagranza ((...)) . ….

Se il reato comune ora contestato al Suo cliente non rientra tra le fattispecie di arresto obbligatorio in flagranza (previste dall'art. 380 c.p.p.), l'utilizzazione è, in linea di principio, vietata.

2. Il principio della sentenza "Cavallo" e la nozione di "procedimento diverso"

Secondo l'orientamento consolidato dalle Sezioni Unite (richiamato espressamente dalla giurisprudenza successiva 2Cass. pen. sez. VI, Sentenza n. 46962/2021… Ha proposto ricorso il difensore di Antonino Di Dato che ha chiesto l'annullamento, deducendo un primo motivo per violazione di legge in merito alla violazione dell'art. 270 cod. proc. pen. per l'utilizzo di intercettazioni che erano state autorizzate e disposte nel separato procedimento per il reato di cui all'art. 73 d. … 3Cass. pen. sez. VI, Sentenza n. 46962/2021… Ha proposto ricorso il difensore di Antonino Di Dato che ha chiesto l'annullamento, deducendo un primo motivo per violazione di legge in merito alla violazione dell'art. 270 cod. proc. pen. per l'utilizzo di intercettazioni che erano state autorizzate e disposte nel separato procedimento per il reato di cui all'art. 73 d. …), il divieto di cui all'art. 270 c.p.p. non opera se il reato oggetto della nuova contestazione è connesso ai sensi dell'art. 12 c.p.p. a quello per cui l'autorizzazione era stata originariamente disposta 2Cass. pen. sez. VI, Sentenza n. 46962/2021… Ha proposto ricorso il difensore di Antonino Di Dato che ha chiesto l'annullamento, deducendo un primo motivo per violazione di legge in merito alla violazione dell'art. 270 cod. proc. pen. per l'utilizzo di intercettazioni che erano state autorizzate e disposte nel separato procedimento per il reato di cui all'art. 73 d. … 3Cass. pen. sez. VI, Sentenza n. 46962/2021… Ha proposto ricorso il difensore di Antonino Di Dato che ha chiesto l'annullamento, deducendo un primo motivo per violazione di legge in merito alla violazione dell'art. 270 cod. proc. pen. per l'utilizzo di intercettazioni che erano state autorizzate e disposte nel separato procedimento per il reato di cui all'art. 73 d. ….

Per eccepire l'inutilizzabilità, deve dimostrare che:

• Assenza di connessione ex art. 12 c.p.p.: Il nuovo reato non deve essere in concorso (lett. a), né legato da vincolo di continuazione o medesimo disegno criminoso (lett. b), né commesso per eseguire o occultare l'altro (lett. c) 4art. 12 c.p.p.… o se piu' persone con condotte indipendenti hanno determinato l'evento; b) se una persona e' imputata di piu' reati commessi con una sola azione od omissione ovvero con piu' azioni od omissioni esecutive di un medesimo disegno criminoso; c) se dei reati per cui si procede gli uni sono stati commessi per eseguire o per occultare gli altri (( . ….
• Mancanza di "indispensabilità": Anche qualora il reato rientrasse tra quelli con arresto obbligatorio, la Procura deve dimostrare che la prova captativa sia "indispensabile" e non meramente utile 1Art. 270 c.p.p.1. I risultati delle intercettazioni non possono essere utilizzati in procedimenti diversi da quelli nei quali sono stati disposti, salvo che risultino rilevanti e indispensabili per l'accertamento di delitti per i quali e' obbligatorio l'arresto in flagranza ((...)) . … 5Art. 267 c.p.p.… In apposito registro riservato gestito, anche con modalita' informatiche, e tenuto sotto la direzione e la sorveglianza del Procuratore della Repubblica, sono annotati, secondo un ordine cronologico, i decreti che dispongono, autorizzano, convalidano o prorogano le intercettazioni e, per ciascuna intercettazione, l'inizio e il termine delle operazioni. ….

3. Profili di inutilizzabilità specifica per il Captatore Informatico

Qualora le intercettazioni siano state eseguite mediante captatore informatico (trojan), la disciplina è ancora più rigorosa. Ai sensi dell'art. 270, comma 1-bis, c.p.p., i risultati sono utilizzabili per reati diversi solo se indispensabili per l'accertamento dei delitti indicati dall'art. 266, comma 2-bis, c.p.p. (delitti di criminalità organizzata o contro la Pubblica Amministrazione puniti con reclusione non inferiore a 5 anni) 1Art. 270 c.p.p.1. I risultati delle intercettazioni non possono essere utilizzati in procedimenti diversi da quelli nei quali sono stati disposti, salvo che risultino rilevanti e indispensabili per l'accertamento di delitti per i quali e' obbligatorio l'arresto in flagranza ((...)) . … 6Art. 266 c.p.p.… dell'ergastolo o della reclusione superiore nel massimo a cinque anni determinata a norma dell'articolo 4; b) delitti contro la pubblica amministrazione per i quali e' prevista la pena della reclusione non inferiore nel massimo a …. Se il reato comune contestato non appartiene a questo catalogo, l'inutilizzabilità è assoluta per espressa previsione normativa 7Cass. pen. sez. VI, Sentenza n. 45879/2022… proc. pen. e 273 cod. proc. pen. nonché per omessa e illogica motivazione. Si eccepisce l'inutilizzabilità delle intercettazioni telefoniche e ambientali in quanto disposte nel procedimento penale n. 11733/2019 a carico di Grassia Amedeo ed altri per reati ... 8Cass. pen. sez. VI, Sentenza n. 45879/2022… proc. pen. e 273 cod. proc. pen. nonché per omessa e illogica motivazione. Si eccepisce l'inutilizzabilità delle intercettazioni telefoniche e ambientali in quanto disposte nel procedimento penale n. 11733/2019 a carico di Grassia Amedeo ed altri per reati ....

4. Strategia operativa per l'eccezione

Per strutturare l'eccezione difensiva, si consiglia di seguire questo schema:

1. Verifica del parametro di ammissibilità: Verificare se il reato comune contestato rientra nei limiti dell'art. 266 c.p.p. 6Art. 266 c.p.p.… dell'ergastolo o della reclusione superiore nel massimo a cinque anni determinata a norma dell'articolo 4; b) delitti contro la pubblica amministrazione per i quali e' prevista la pena della reclusione non inferiore nel massimo a …. Se non vi rientra, l'intercettazione non poteva nemmeno essere autorizzata in via autonoma.
2. Eccezione di "diversità" del procedimento: Sostenere che, mancando i vincoli di connessione di cui all'art. 12 c.p.p. 4art. 12 c.p.p.… o se piu' persone con condotte indipendenti hanno determinato l'evento; b) se una persona e' imputata di piu' reati commessi con una sola azione od omissione ovvero con piu' azioni od omissioni esecutive di un medesimo disegno criminoso; c) se dei reati per cui si procede gli uni sono stati commessi per eseguire o per occultare gli altri (( . …, si è in presenza di un "procedimento diverso" ai sensi dell'art. 270 c.p.p. 2Cass. pen. sez. VI, Sentenza n. 46962/2021… Ha proposto ricorso il difensore di Antonino Di Dato che ha chiesto l'annullamento, deducendo un primo motivo per violazione di legge in merito alla violazione dell'art. 270 cod. proc. pen. per l'utilizzo di intercettazioni che erano state autorizzate e disposte nel separato procedimento per il reato di cui all'art. 73 d. … 7Cass. pen. sez. VI, Sentenza n. 45879/2022… proc. pen. e 273 cod. proc. pen. nonché per omessa e illogica motivazione. Si eccepisce l'inutilizzabilità delle intercettazioni telefoniche e ambientali in quanto disposte nel procedimento penale n. 11733/2019 a carico di Grassia Amedeo ed altri per reati ....
3. Assenza di arresto obbligatorio: Dimostrare che per il reato comune non è previsto l'arresto obbligatorio in flagranza, facendo cadere l'unica deroga prevista dal comma 1 dell'art. 270 c.p.p. 1Art. 270 c.p.p.1. I risultati delle intercettazioni non possono essere utilizzati in procedimenti diversi da quelli nei quali sono stati disposti, salvo che risultino rilevanti e indispensabili per l'accertamento di delitti per i quali e' obbligatorio l'arresto in flagranza ((...)) . … 9Cass. pen. sez. IV, Sentenza n. 04932/2023… Col secondo motivo la difesa deduce violazione dell'art. 270 cod. proc. pen. per essere stati utilizzati a fini di prova i risultati di intercettazioni disposte in un diverso procedimento, avente ad oggetto reati in materia di stupefacenti, non connessi ex art. ….
4. Rilevabilità del vizio: L'inutilizzabilità derivante dalla violazione degli artt. 266 e 270 c.p.p. è considerata "patologica" e deve essere dichiarata dal giudice ai sensi dell'art. 271, comma 1, c.p.p. 10Art. 271 c.p.p.1. I risultati delle intercettazioni non possono essere utilizzati qualora le stesse siano state eseguite fuori dei casi consentiti dalla legge o qualora non siano state osservate le disposizioni previste dagli articoli 267 e 268 commi 1 e 3. …, nonché rilevata anche d'ufficio in ogni stato e grado del procedimento ex art. 191, comma 2, c.p.p. 11Art. 191 c.p.p.… Le dichiarazioni o le informazioni ottenute mediante il delitto di tortura non sono comunque utilizzabili, salvo che contro le persone accusate di tale delitto e al solo fine di provarne la responsabilita' penale)).

La giurisprudenza di legittimità ha confermato che l'inosservanza di tali limiti comporta il divieto di utilizzo dei risultati captativi, con conseguente obbligo per il giudice di disporre la distruzione della relativa documentazione, salvo che costituisca corpo del reato 10Art. 271 c.p.p.1. I risultati delle intercettazioni non possono essere utilizzati qualora le stesse siano state eseguite fuori dei casi consentiti dalla legge o qualora non siano state osservate le disposizioni previste dagli articoli 267 e 268 commi 1 e 3. ….