Tentativo ex art. 56 c.p.: idoneità, univocità e reato impossibile

L'istituto del delitto tentato, disciplinato dall'art. 56 c.p., rappresenta una causa di estensione della punibilità che permette di sanzionare condotte che, pur non essendo giunte alla consumazione, hanno esposto a pericolo il bene giuridico tutelato 1Codice PenaleArt. 56 c.p.… 1, commi 1 e 2) che "Per i delitti preveduti nel Codice penale e' soppressa la pena di morte. Quando nelle disposizioni del detto Codice e' comminata la pena di morte, in luogo di questa si applica la pena dell'ergastolo".. La giurisprudenza di legittimità ha elaborato criteri rigorosi per distinguere il tentativo punibile dalle fasi preparatorie irrilevanti e dal reato impossibile.

1. Inquadramento Normativo e Presupposti

Ai sensi dell'art. 56 c.p., risponde di delitto tentato chi compie atti idonei, diretti in modo non equivoco a commettere un delitto, qualora l'azione non si compia o l'evento non si verifichi 1Codice PenaleArt. 56 c.p.… 1, commi 1 e 2) che "Per i delitti preveduti nel Codice penale e' soppressa la pena di morte. Quando nelle disposizioni del detto Codice e' comminata la pena di morte, in luogo di questa si applica la pena dell'ergastolo".. I presupposti fondamentali sono:

• L'elemento oggettivo: la presenza di atti idonei e univoci.
• L'elemento soggettivo: il dolo, in quanto il tentativo è incompatibile con la colpa ex art. 42 c.p. 2Codice PenaleArt. 42 c.p.… (Responsabilita' per dolo o per colpa o per delitto preterintenzionale. Responsabilita' obiettiva) Nessuno puo' essere punito per un'azione od omissione preveduta dalla legge come reato, se non l'ha commessa con coscienza e volonta'. Nessuno puo' essere punito per un fatto preveduto dalla legge come delitto, se non l'ha commesso con dolo, salvi i casi di delitto preterintenzionale o colposo espressamente preveduti dalla legge. ….
• La mancata consumazione: per cause indipendenti dalla volontà dell'agente.

2. Idoneità e Univocità degli atti

La Corte di Cassazione ha consolidato orientamenti specifici sulla duplice natura del tentativo:

• Idoneità: Deve essere valutata attraverso il criterio della "prognosi postuma". Il giudice deve porsi idealmente nel momento dell'azione e verificare se gli atti compiuti fossero capaci di sfociare nella consumazione del reato 1Codice PenaleArt. 56 c.p.… 1, commi 1 e 2) che "Per i delitti preveduti nel Codice penale e' soppressa la pena di morte. Quando nelle disposizioni del detto Codice e' comminata la pena di morte, in luogo di questa si applica la pena dell'ergastolo". 3Cass. pen. sez. II, Sentenza n. 30211/2022… pen. (secondo motivo): il ricorrente si è limitato a dare un passaggio al coindagato Petronelli senza nemmeno lontanamente immaginare quello che sarebbe accaduto, per cui lo stesso è estraneo a tutti i reati contestati. -Violazione di legge e vizio di motivazione in relazione agli artt. …. La giurisprudenza distingue nettamente l'idoneità degli atti dall'idoneità dei mezzi: mentre i mezzi possono essere astrattamente idonei, l'atto deve possedere un'efficienza causale concreta nel contesto specifico 3Cass. pen. sez. II, Sentenza n. 30211/2022… pen. (secondo motivo): il ricorrente si è limitato a dare un passaggio al coindagato Petronelli senza nemmeno lontanamente immaginare quello che sarebbe accaduto, per cui lo stesso è estraneo a tutti i reati contestati. -Violazione di legge e vizio di motivazione in relazione agli artt. ….
• Univocità: Gli atti devono rivelare in modo oggettivo l'intenzione dell'agente. Non basta un atto generico, ma occorre che la condotta abbia raggiunto una fase tale da rendere certa la direzione verso lo specifico delitto 3Cass. pen. sez. II, Sentenza n. 30211/2022… pen. (secondo motivo): il ricorrente si è limitato a dare un passaggio al coindagato Petronelli senza nemmeno lontanamente immaginare quello che sarebbe accaduto, per cui lo stesso è estraneo a tutti i reati contestati. -Violazione di legge e vizio di motivazione in relazione agli artt. …. In assenza di univocità, la condotta può ricadere nell'area della non punibilità prevista dall'art. 115 c.p., che esclude la sanzione per il solo accordo o istigazione non seguiti dalla commissione del reato 4Codice PenaleArt. 115 c.p.… punibile per il solo fatto dell'accordo. Nondimeno, nel caso di accordo per commettere un delitto, il giudice puo' applicare una misura di sicurezza. Le stesse disposizioni si applicano nel caso di istigazione a commettere un reato, se la istigazione e' stata accolta, ma il reato non e' stato commesso. ….

3. Distinzione dal Reato Impossibile (Art. 49 c.p.)

Il confine tra tentativo punibile e reato impossibile è tracciato dall'art. 49 c.p. 5Codice PenaleArt. 49 c.p.… Nei casi preveduti dalle disposizioni precedenti, se concorrono nel fatto gli elementi costitutivi di un reato diverso, si applica la pena stabilita per il reato effettivamente commesso. Nel caso indicato nel primo capoverso, il giudice puo' ordinare che l'imputato prosciolto sia sottoposto a misura di sicurezza.. La punibilità è esclusa quando:

1. L'azione è inidonea a produrre l'evento (es. tentativo con mezzi del tutto inefficienti).
2. L'oggetto dell'azione è inesistente (inesistenza assoluta e originaria).

Mentre il tentativo ex art. 56 c.p. richiede un pericolo concreto 1Codice PenaleArt. 56 c.p.… 1, commi 1 e 2) che "Per i delitti preveduti nel Codice penale e' soppressa la pena di morte. Quando nelle disposizioni del detto Codice e' comminata la pena di morte, in luogo di questa si applica la pena dell'ergastolo"., l'art. 49 c.p. configura una situazione in cui l'offesa al bene giuridico non è mai stata nemmeno potenziale 5Codice PenaleArt. 49 c.p.… Nei casi preveduti dalle disposizioni precedenti, se concorrono nel fatto gli elementi costitutivi di un reato diverso, si applica la pena stabilita per il reato effettivamente commesso. Nel caso indicato nel primo capoverso, il giudice puo' ordinare che l'imputato prosciolto sia sottoposto a misura di sicurezza.. In tali casi, il giudice può comunque applicare una misura di sicurezza se il fatto rivela la pericolosità sociale dell'agente 5Codice PenaleArt. 49 c.p.… Nei casi preveduti dalle disposizioni precedenti, se concorrono nel fatto gli elementi costitutivi di un reato diverso, si applica la pena stabilita per il reato effettivamente commesso. Nel caso indicato nel primo capoverso, il giudice puo' ordinare che l'imputato prosciolto sia sottoposto a misura di sicurezza..

4. Orientamenti Giurisprudenziali Recenti

La giurisprudenza recente ha affrontato fattispecie complesse riguardanti la soglia di punibilità:

• Trattative e accordi illeciti: In materia di stupefacenti, si è discusso se la "trattativa affidante" integri il tentativo. La Cass. pen., sez. II, n. 09828/2024 ha analizzato come atti diretti all'importazione di cocaina debbano superare la soglia della mera intenzione per divenire punibili ex art. 56 c.p. 6Cass. pen. sez. II, Sentenza n. 09828/2024… e 6 CEDU; mancanza, contraddittorietà o manifesta illogicità della motivazione risultante dal testo del provvedimento impugnato in ordine alla riqualificazione: rileva che la Corte d'appello, in sede di rinvio, ha condannato il ricorrente per il reato di cui agli artt. 56 cod. pen. e 73 DPR 309 del 1990 avuto riguardo a condotte inequivocabilmente diverse ….
• Rapina e atti preparatori: La Cass. pen., sez. II, n. 30211/2022 ha chiarito che il monitoraggio di un furgone portavalori, se non accompagnato da atti esecutivi immediati, può non integrare i requisiti di univocità e idoneità necessari per la tentata rapina, rimanendo confinato alla detenzione di armi o ricettazione 3Cass. pen. sez. II, Sentenza n. 30211/2022… pen. (secondo motivo): il ricorrente si è limitato a dare un passaggio al coindagato Petronelli senza nemmeno lontanamente immaginare quello che sarebbe accaduto, per cui lo stesso è estraneo a tutti i reati contestati. -Violazione di legge e vizio di motivazione in relazione agli artt. ….
• Desistenza e Recesso: La giurisprudenza distingue tra desistenza volontaria (non punibile, salvo che gli atti compiuti costituiscano di per sé reato) e recesso attivo (diminuente di pena se l'agente impedisce l'evento) 1Codice PenaleArt. 56 c.p.… 1, commi 1 e 2) che "Per i delitti preveduti nel Codice penale e' soppressa la pena di morte. Quando nelle disposizioni del detto Codice e' comminata la pena di morte, in luogo di questa si applica la pena dell'ergastolo".. Sentenze recenti sottolineano che la desistenza deve essere frutto di una scelta libera e non indotta dall'intervento di terzi o delle forze dell'ordine 7Cass. pen. sez. II, Sentenza n. 31275/2022… ed in quanto, comunque, mancherebbe la condizione di procedibilità della querela. 2.3. inosservanza ed erronea applicazione dell'art. 597 cod. proc. pen. ed art. 56, comma 4 cod. pen. nonché vizio di motivazione sul punto. ….
• Rilevanza Amministrativa: Il Consiglio di Stato, con sentenza n. 2452/2024, ha confermato che il delitto tentato, pur essendo fattispecie autonoma, rileva ai fini della sospensione obbligatoria dal servizio per i pubblici dipendenti condannati per reati contro la P.A., parificando sotto il profilo disciplinare il tentativo alla consumazione 8SENTENZA n. 202402452/2024 - CdS GIURISDIZIONALE - ROMAArt. 56 c.p.… 1383 » e riguarda i dipendenti « di amministrazioni o di enti pubblici ovvero di enti a prevalente partecipazione pubblica ». L’odierno appellato ha subito una condanna per il delitto tentato (art. 56 c.p.) di induzione indebita a dare o promettere utilità (art. 319- quater c.p.). L’Amministrazione di appartenenza lo ha sospeso dalla funzione e dall’ufficio nel convincimento che la sospensione cautelare obbligatoria, ai sensi degli artt. ….

5. Conclusione Operativa

Per l'applicazione dell'art. 56 c.p., è necessario che il giudice proceda a una valutazione rigorosa della gravità del pericolo ai sensi dell'art. 133 c.p. 9Codice PenaleArt. 133 c.p.Art. 133. (Gravita' del reato: valutazione agli effetti della pena) Nell'esercizio del potere discrezionale indicato nell'articolo precedente, …. Qualora gli atti compiuti non raggiungano la soglia dell'univocità o risultino inidonei ex art. 49 c.p., l'imputato deve essere prosciolto, ferma restando la possibile applicazione di misure di sicurezza o la punibilità per reati diversi effettivamente consumati 5Codice PenaleArt. 49 c.p.… Nei casi preveduti dalle disposizioni precedenti, se concorrono nel fatto gli elementi costitutivi di un reato diverso, si applica la pena stabilita per il reato effettivamente commesso. Nel caso indicato nel primo capoverso, il giudice puo' ordinare che l'imputato prosciolto sia sottoposto a misura di sicurezza..