Repêchage estero nel licenziamento GMO e onere probatorio datoriale

Il tema dell'estensione dell'obbligo di repêchage oltre i confini nazionali e all'interno di un gruppo societario rappresenta uno dei profili più complessi del licenziamento per giustificato motivo oggettivo (GMO) ai sensi dell'art. 3, L. 604/1966 1[Norme sui licenziamenti individuali. ]Art. 3 L. 604/1966Il licenziamento per giustificato motivo con preavviso e' determinato da un notevole inadempimento degli obblighi ….

In base al quadro normativo e giurisprudenziale emerso dalle fonti analizzate, è possibile delineare i seguenti punti chiave:

1. Fondamento dell'obbligo di repêchage e onere della prova

Il licenziamento per GMO è determinato da ragioni inerenti all'attività produttiva o all'organizzazione del lavoro 1[Norme sui licenziamenti individuali. ]Art. 3 L. 604/1966Il licenziamento per giustificato motivo con preavviso e' determinato da un notevole inadempimento degli obblighi …. La giurisprudenza di legittimità ha consolidato il principio per cui tale recesso è legittimo solo se il datore di lavoro dimostra l'impossibilità di ricollocare il lavoratore in altre mansioni compatibili con il suo bagaglio professionale (obbligo di repêchage). Ai sensi dell'art. 5, L. 604/1966, l'onere della prova della sussistenza del giustificato motivo e dell'impossibilità di ricollocazione spetta integralmente al datore di lavoro 2[Norme sui licenziamenti individuali. ]Art. 5 L. 604/1966L'onere della prova della sussistenza della giusta causa o del giustificato motivo di licenziamento spetta al datore di lavoro..

2. Estensione dell'obbligo all'interno del gruppo (Art. 2359 c.c.)

L'estensione dell'obbligo di repêchage a società diverse dal datore di lavoro formale (controllate o collegate ex art. 2359 c.c. 3Codice CivileArt. 2359 c.c.Art. 2359. (Societa' controllate e societa' collegate). Sono considerate societa' controllate: 1) le societa' in cui un'altra societa' dispone della maggioranza …) non è automatica. La giurisprudenza di legittimità tende a circoscrivere l'onere probatorio del datore di lavoro all'interno del perimetro dell'azienda che intima il licenziamento, a meno che non si ravvisi:

• Un unico centro di imputazione del rapporto di lavoro: situazione in cui le diverse società del gruppo operano come un'unica entità sostanziale.
• Una configurazione di codatorialità: dove il potere direttivo è esercitato congiuntamente da più società 4Attuazione delle deleghe in materia di occupazione e mercato del lavoro, di cui alla legge 14 febbraio 2003, n. 30.Art. 31 D.Lgs. 276/2003… 74 , possono delegare lo svolgimento degli adempimenti di cui all' articolo 1 della legge 11 gennaio 1979, n. 12 , alla societa' capogruppo per tutte le societa' controllate e collegate. 2. I consorzi di societa' cooperative, costituiti ai sensi dell' articolo 27 del decreto legislativo del Capo provvisorio dello Stato 14 dicembre 1947, n. ….

In assenza di tali presupposti, il solo legame di controllo o collegamento societario non è di per sé sufficiente ad estendere l'obbligo di verifica delle posizioni vacanti presso le consociate, specialmente se estere.

3. Rilevanza della disponibilità al trasferimento e mansioni inferiori

Un elemento di rilievo è la disponibilità manifestata dal lavoratore al trasferimento o all'adibizione a mansioni inferiori per salvaguardare l'occupazione (coerentemente con la ratio dell'art. 2103 c.c. 5Codice CivileArt. 2103 c.c.… nella medesima categoria legale. Il mutamento di mansioni e' accompagnato, ove necessario, dall'assolvimento dell'obbligo formativo, il cui mancato adempimento non determina comunque la nullita' dell'atto di assegnazione delle nuove mansioni. …).

• Mansioni inferiori: La giurisprudenza ha chiarito che il datore deve prospettare al lavoratore la possibilità di un demansionamento (ove vi siano posizioni vacanti) prima di procedere al licenziamento [Source 12, Source 14].
• Sedi estere: Qualora il lavoratore manifesti espressamente la disponibilità a trasferirsi all'estero, l'onere probatorio datoriale può farsi più gravoso. Tuttavia, per configurare un obbligo giuridico di ricerca presso società estere del gruppo, occorre provare che il datore di lavoro italiano abbia un'effettiva influenza o potere di disposizione sulle assunzioni delle collegate estere, oppure che vi sia una gestione centralizzata delle risorse umane (HR) che renda le posizioni estere concretamente accessibili.

4. Orientamenti recenti e casistica (Cassazione 2025)

Le recenti ordinanze della Cassazione sottolineano che:

• Il repêchage deve riguardare posizioni lavorative "in concreto attribuibili al dipendente" 6Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 31312/2025… RAGIONI DELLA DECISIONE 1.-Con il primo motivo, proposto ai sensi dell’art. 360, co. 1, n. 3), c.p.c. il ricorrente lamenta violazione degli artt. 3 L. n. 604/1966 e 41 Cost., per avere la Corte territoriale ritenuto violato l’obbligo di repechage, senza considerare ….
• È irrilevante la qualificazione contrattuale della posizione vacante (subordinata o autonoma): se esiste un'esigenza lavorativa che il dipendente potrebbe soddisfare, questa deve essergli offerta [Source 10, Source 11].
• La redistribuzione delle mansioni tra altri dipendenti già in forza è considerata legittima nell'ambito della libertà organizzativa, ma non deve tradursi in un'elusione dell'obbligo di ricollocazione se residuano posizioni organiche vacanti 7Cass. civ. sez. L, Ordinanza n. 31308/2025… da otto a cinque giornaliere e di assegnazione in via definitiva alle mansioni di operaia. Quindi impugnava il licenziamento perché illegittimo per insussistenza del fatto. Adiva il Tribunale di Lodi per ottenere la tutela reintegratoria di cui all’art. ….

In conclusione, in assenza di un unico centro di imputazione, l'estensione del repêchage a collegate estere rimane un'ipotesi eccezionale. La disponibilità al trasferimento del lavoratore "accende" l'obbligo di verifica solo se il datore di lavoro ha un potere di intervento effettivo sulle dinamiche assunzionali delle società estere o se l'organizzazione del gruppo (es. distacchi frequenti, gestione HR unica) rende tali società parte di un'unica platea di ricollocamento. In mancanza di tali prove, che gravano sul lavoratore per quanto concerne la prova del "gruppo unico", prevale l'autonomia delle singole entità giuridiche.