Archiviazione per difetto di querela e inerzia della PG: i rimedi

In relazione al caso prospettato, la disciplina codicistica e l'orientamento della giurisprudenza di legittimità permettono di delineare chiaramente il regime giuridico della querela orale e i rimedi esperibili contro un'archiviazione fondata su un presupposto di fatto errato (la mancata ricezione dell'atto da parte del PM).

1. Inquadramento normativo: la querela orale e l'obbligo di trasmissione

Il diritto di querela, espressione della volontà che si proceda in ordine a un fatto previsto come reato 1Codice di Procedura Penaleart. 336 c.p.p.Querela 1. La querela e' proposta mediante dichiarazione nella quale, personalmente o a mezzo di procuratore speciale, si manifesta la volonta' che si proceda in ordine a un fatto previsto dalla legge come reato. 2Codice Penaleart. 120 c.p.Art. 120. (Diritto di querela) Ogni persona offesa da un reato per cui non debba procedersi d'ufficio o dietro richiesta o istanza ha diritto di querela. …, può essere esercitato anche in forma orale davanti a un ufficiale di polizia giudiziaria (PG) 3Codice di Procedura Penaleart. 337 c.p.p.1. La dichiarazione di querela e' proposta, con le forme previste dall'articolo 333 comma 2, alle autorita' alle quali puo' essere presentata denuncia ovvero a un agente consolare all'estero. … 4Codice di Procedura Penaleart. 333 c.p.p.1. Ogni persona che ha notizia di un reato perseguibile di ufficio puo' farne denuncia. La legge determina i casi in cui la denuncia e' obbligatoria. ….

Ai sensi dell'art. 337, comma 4, c.p.p., l'autorità che riceve la querela ha l'obbligo giuridico di provvedere:

• All'attestazione della data e del luogo di presentazione;
• All'identificazione del querelante;
• Alla trasmissione degli atti all'ufficio del pubblico ministero 3Codice di Procedura Penaleart. 337 c.p.p.1. La dichiarazione di querela e' proposta, con le forme previste dall'articolo 333 comma 2, alle autorita' alle quali puo' essere presentata denuncia ovvero a un agente consolare all'estero. ….

L'obbligo di riferire la notizia di reato al PM "senza ritardo" e per iscritto è ulteriormente sancito dall'art. 347 c.p.p. 5Codice di Procedura Penaleart. 347 c.p.p.… Comunica, inoltre, quando e' possibile, le generalita', il domicilio e quanto altro valga alla identificazione della persona nei cui confronti vengono svolte le indagini, della persona offesa e di coloro che siano in grado di riferire su circostanze rilevanti per la ricostruzione dei fatti. …. La negligenza della PG nella trasmissione non elimina l'esistenza della condizione di procedibilità, che si perfeziona con la valida manifestazione di volontà del querelante davanti all'ufficio competente.

2. Equiparabilità alla mancanza di querela e sanabilità

La mancata trasmissione della querela per negligenza della PG non è equiparabile alla mancanza originaria della condizione di procedibilità. Se la querela è stata regolarmente sporta oralmente e verbalizzata, la condizione di procedibilità esiste ed è efficace fin dal momento della sottoscrizione del verbale 3Codice di Procedura Penaleart. 337 c.p.p.1. La dichiarazione di querela e' proposta, con le forme previste dall'articolo 333 comma 2, alle autorita' alle quali puo' essere presentata denuncia ovvero a un agente consolare all'estero. … 6Cass. pen. sez. II, Sentenza n. 17578/2023… chiarazione, sottoscritta dalla persona offesa "previa lettura e conferma", di sporgere "la presente denuncia - querela" (cfr. Cass., Sez. 4, n. 3733 del 7/11/2019, Rv. 278034). L'interpretazione prospettata, a giudizio del Collegio, è quella maggiormente conforme al dettato di cui agli artt. ….

Il "vizio" non è propriamente una nullità sanabile, ma un errore di fatto sulla sussistenza di una condizione di procedibilità già esistente. Qualora il Giudice per le indagini preliminari (GIP) archivi ai sensi dell'art. 411 c.p.p. per difetto di querela 7Codice di Procedura Penaleart. 411 c.p.p.… presentare opposizione in cui indicare, a pena di inammissibilita', le ragioni del dissenso rispetto alla richiesta. Il giudice, se l'opposizione non e' inammissibile, procede ai sensi dell'articolo 409, comma 2, e, dopo avere sentito le parti, se accoglie la richiesta, provvede con ordinanza. …, ignorando l'esistenza del verbale di querela orale non trasmesso, il provvedimento si fonda su un presupposto erroneo.

3. Rimedi per la persona offesa

La persona offesa che si veda notificare (o di cui venga a conoscenza) un provvedimento di archiviazione per difetto di querela, pur avendola ritualmente sporta, dispone dei seguenti rimedi:

• Reclamo al Tribunale (ex art. 410-bis c.p.p.): Se il GIP ha emesso il decreto di archiviazione senza dare avviso alla persona offesa (violando l'art. 408 c.p.p. o l'art. 411 c.p.p. se l'offesa aveva chiesto di essere avvisata), il decreto è nullo 8Codice di Procedura Penaleart. 410-bis c.p.p.… l'atto di opposizione. Il decreto di archiviazione e' altresi' nullo se, essendo stata presentata opposizione, il giudice omette di pronunciarsi sulla sua ammissibilita' o dichiara l'opposizione inammissibile, salvi i casi di inosservanza dell'articolo 410, comma 1. …. In tal caso, l'interessato può proporre reclamo al Tribunale in composizione monocratica entro 15 giorni dalla conoscenza del provvedimento 8Codice di Procedura Penaleart. 410-bis c.p.p.… l'atto di opposizione. Il decreto di archiviazione e' altresi' nullo se, essendo stata presentata opposizione, il giudice omette di pronunciarsi sulla sua ammissibilita' o dichiara l'opposizione inammissibile, salvi i casi di inosservanza dell'articolo 410, comma 1. …. Se il reclamo è fondato, il Tribunale annulla l'archiviazione e ordina la restituzione degli atti 8Codice di Procedura Penaleart. 410-bis c.p.p.… l'atto di opposizione. Il decreto di archiviazione e' altresi' nullo se, essendo stata presentata opposizione, il giudice omette di pronunciarsi sulla sua ammissibilita' o dichiara l'opposizione inammissibile, salvi i casi di inosservanza dell'articolo 410, comma 1. ….
• Istanza di riapertura delle indagini (ex art. 414 c.p.p.): Qualora il provvedimento di archiviazione non sia impugnabile con reclamo (perché emesso nel rispetto delle garanzie procedurali, ma su errore di fatto), la persona offesa può sollecitare il PM a chiedere al giudice la riapertura delle indagini 9Codice di Procedura Penaleart. 414 c.p.p.1. Dopo il provvedimento di archiviazione emesso a norma degli articoli precedenti, il giudice autorizza con decreto motivato la riapertura delle indagini su richiesta del pubblico ministero motivata dalla esigenza di nuove investigazioni. …. L'esibizione del verbale di querela orale (o l'indicazione degli estremi della sua presentazione presso la PG) costituisce l'esigenza di "nuove investigazioni" atta a determinare l'esercizio dell'azione penale, superando la causa di improcedibilità precedentemente ravvisata 9Codice di Procedura Penaleart. 414 c.p.p.1. Dopo il provvedimento di archiviazione emesso a norma degli articoli precedenti, il giudice autorizza con decreto motivato la riapertura delle indagini su richiesta del pubblico ministero motivata dalla esigenza di nuove investigazioni. ….
• Proposizione di una nuova querela (se nei termini): Se non sono ancora decorsi i tre mesi dal giorno della notizia del fatto 10Codice Penaleart. 124 c.p.… 75 ha disposto (con l'art. 1, comma 1) che "E' sospeso a decorrere dal 25 luglio 1943 il termine previsto dall' art. 124 C.P. per l'esercizio del diritto di querela per i reati commessi col mezzo della stampa, a favore di chiunque …, la persona offesa può proporre una nuova querela (scritta o orale) per sanare l'inerzia della PG, sebbene la prima fosse già valida.

Conclusione operativa

La giurisprudenza ispira la propria valutazione al principio del favor querelae, ritenendo valida la volontà di punizione desumibile dall'espressa qualificazione dell'atto come "verbale di querela orale" 6Cass. pen. sez. II, Sentenza n. 17578/2023… chiarazione, sottoscritta dalla persona offesa "previa lettura e conferma", di sporgere "la presente denuncia - querela" (cfr. Cass., Sez. 4, n. 3733 del 7/11/2019, Rv. 278034). L'interpretazione prospettata, a giudizio del Collegio, è quella maggiormente conforme al dettato di cui agli artt. …. Pertanto, la persona offesa deve produrre copia del verbale di ricezione della querela orale (rilasciato dalla PG al momento del deposito) per dimostrare che l'azione penale può e deve essere proseguita, evitando la pronuncia di non doversi procedere ex art. 529 c.p.p. 11Codice di Procedura Penaleart. 529 c.p.p.1. Se l'azione penale non doveva essere iniziata o non deve essere proseguita, il giudice pronuncia sentenza di non doversi procedere indicandone la causa nel dispositivo. 2. Il giudice provvede nello stesso modo quando la prova dell'esistenza di una condizione di procedibilita' e' insufficiente o contraddittoria. 12Cass. pen. sez. V, Sentenza n. 27922/2023… 606, lett. b), c) ed e), cod. proc. pen., in quanto entrambe le querele sono tardive, perché depositate il 14/12/2015 presso la Procura di Napoli, a fronte delle missive ricevute il 5 e 1'11 agosto 2015, e, ....

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